建筑工程领域转包行为应如何认定施工承包人

在建筑工程领域,转包行为一直是行业监管的重点和难点问题。所谓"转包",是指承包人将其承包的全部建设工程转给第三人完成,或者将其承包的全部建设工程肢解后以分包的名义分别转给第三人完成的行为。

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建筑工程领域转包行为应如何认定?

刘建明律师解答:

法院认定转包行为通常会考察以下要素:合同约定的施工内容与实际履行情况是否一致;承包单位是否实际参与工程管理和施工;工程款项的流向是否合理;主要建筑材料、构配件及工程设备的采购主体是谁;施工人员劳动关系归属等。

禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人,禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。承包单位有转包工程或者违法分包的违法行为的,转包行为无效,对因转包工程或者违法分包的工程不符合规定的质量标准造成的损失,与接受转包或者分包的单位承担连带赔偿责任。

刘建明律师补充:

存在下列情形之一的,应当认定为转包,但有证据证明属于挂靠或者其他违法行为的除外:

(一)承包单位将其承包的全部工程转给其他单位(包括母公司承接建筑工程后将所承接工程交由具有独立法人资格的子公司施工的情形)或个人施工的;

(二)承包单位将其承包的全部工程肢解以后,以分包的名义分别转给其他单位或个人施工的;

(三)施工总承包单位或专业承包单位未派驻项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人等主要管理人员,或派驻的项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人中一人及以上与施工单位没有订立劳动合同且没有建立劳动工资和社会养老保险关系,或派驻的项目负责人未对该工程的施工活动进行组织管理,又不能进行合理解释并提供相应证明的;

(四)合同约定由承包单位负责采购的主要建筑材料、构配件及工程设备或租赁的施工机械设备,由其他单位或个人采购、租赁,或施工单位不能提供有关采购、租赁合同及发票等证明,又不能进行合理解释并提供相应证明的;

(五)专业作业承包人承包的范围是承包单位承包的全部工程,专业作业承包人计取的是除上缴给承包单位“管理费”之外的全部工程价款的;

(六)承包单位通过采取合作、联营、个人承包等形式或名义,直接或变相将其承包的全部工程转给其他单位或个人施工的;

(七)专业工程的发包单位不是该工程的施工总承包或专业承包单位的,但建设单位依约作为发包单位的除外;

(八)专业作业的发包单位不是该工程承包单位的;

(九)施工合同主体之间没有工程款收付关系,或者承包单位收到款项后又将款项转拨给其他单位和个人,又不能进行合理解释并提供材料证明的。

【法律依据】

《中华人民共和国民法典》

第八百零六条 承包人将建设工程转包、违法分包的,发包人可以解除合同。

发包人提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准或者不履行协助义务,致使承包人无法施工,经催告后在合理期限内仍未履行相应义务的,承包人可以解除合同。

合同解除后,已经完成的建设工程质量合格的,发包人应当按照约定支付相应的工程价款;已经完成的建设工程质量不合格的,参照本法第七百九十三条的规定处理。

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0.违法签署的工程分包合同发包方可以解除吗?第八百零六条 【合同解除及后果处理的规定】承包人将建设工程转包、违法分包的,发包人可以解除合同。 发包人提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准或者不履行协助义务,致使承包人无法施工,经催告后在合理期限内仍未履行相应义务的,承包人可以解除合同。 jvzquC41yy}/8=8870ipo8u13:3;9770cyqz
1.5.2.4施工合同的权利义务终止建设工程法规及相关知识(4)合同的权利义务关系终止,不影响合同中结算和清理条款的效力 3、施工合同解除的特别规定 (1)承包人将建设工程转包、违法分包的,发包人可以解除合同 (2)发包人提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准或者不履行协助义务,致使承包人无法施工,经催告后在合理期限内仍未履行相应义务的,承包人可以解除合jvzquC41yy}/4<80eqs0lƒx31|njuqnmw17:786364;20qyon
2.发现建筑工程被擅自分包后,能解除合同吗(4)将承包的建设工程非法转包、违法分包的。 由此可见,承包人擅自将建筑工程违法分包出去的,发包人可以要求解除建筑工程合同,并要其赔偿相应的损失。 这也就意味着,承包人是合法分包的,发包人不能要求解除合同,按可以要求承包人支付相应的违约金,但建筑工程合同中明确约定发包人可以解除合同的除外。 通过上述分析知道jvzquC41yy}/8=8870ipo8u146:4=580cyqz
3.建筑工程非法分包是否可解除合同2.合同约定的期限内没有完工,且在发包人催告的合理期限内仍未完工的; 3.已经完成的建设工程质量不合格,并拒绝修复的; 4.将承包的建设工程非法转包、违法分包的。 由此可见,承包人擅自将建筑工程违法分包出去的,发包人可以要求解除建筑工程合同,并要其赔偿相应的损失。 jvzquC41ejooc7kkpfrby7hp1|njuqn1c3>:;9;:0jznn
4.最高人民法院:80个建设工程合同纠纷裁判观点普法学堂同一建设工程可能有多个施工主体,例如总承包人、转承包人、分承包人(分包单位)、出借资质的建筑企业、借用资质施工的实际施工人等。为保护建设工程质量,立法倾向于突破合同相对性原则,规定各施工方就建设工程质量向发包人承担连带责任。例如,建筑法第二十七条第一款规定:“大型建筑工程或者结构复杂的建筑工程,可以由两个jvzquC41yy}/ymz0gf{/ew4inlm0ijtl1rlyv87247711}99:;=787xjvor
5.建筑工程施工转包违法分包怎么办建筑工程施工转包违法分包怎么办:1.转包违法分包行为无效。建设单位有权要求承包单位改正,没收违法所得,并可处以罚款。2.承包单位对因转包或违法分包工程不符合规定的质量标准造成的损失,应与接受转包或分包jvzquC41o0<7nj|0ep5rwnxvkqt0cwxygt5899>563